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柏浪涛老师刑法案例(十)

  2018-08-17 16:24 来源:上律指南针

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盗窃银行案:甲乙丙丁四人商量好盗窃自动取款机里?#21335;?#37329;,预谋时说的是去“偷”,但在踩点之后,他们都带了猎枪、砍?#19969;?#25772;棍等专业作案工具,到了一个银行的分理处。甲乙丙三个人进入银行里面,此时已经是凌晨2点,丁拿着砍刀在银行外面望风。甲乙丙进去之后,?#19994;?#20102;取款机的保险柜,甲乙两人?#20204;?#26829;撬,丙拿着猎枪在里面望风,此时报警器响了,银行值班人员发现后就喊“谁,干什么!”于是甲就把丙的猎枪要过去,用猎枪朝看保险柜和银行值班室连开了几枪,但不是瞄准人开的,主要是为了威胁银行 值班人员。乙和丙此时没有做什么,就看着甲开枪。后来四个人?#20248;?#20102;,没有人受伤。甲和其他同伙是否均构成抢劫罪,如果都构成,是事后转化抢劫还是临时起意直接升级的抢劫?


解析:四个人商量好去盗窃,但都带上了凶器,所以至少属于携带凶器盗窃。在值班人员发现他们后,使用凶器来威胁值班人员。这种行为构成直接升级的抢劫,还是事后转化抢劫,判断标准就是使用暴力的目的是否为了继续取得财物?如果不是为了继续取得财物,而是为了抗拒抓捕,那么构成事后转化抢劫,如果是为了继续取得财物,那么构成直接升级的抢劫。而这个关键细节题中并没有交代。因此有两种可能性。?#36824;?#26080;论是事后转化抢劫,还是直接升级的抢劫,其他?#21496;?#26500;成抢劫罪的共同犯罪,因为虽然其他人没有实施暴力行为,但是具有实施暴力行为的共同故意。


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银行卡取钱案:甲在路上捡了乙丢失的一张银行卡,就想到银行的自动取款机上取款,但甲完全不知道密码,试了几次后没有取出现金。银行工作人员发现甲有点鬼鬼祟祟,就问甲怎么回事,甲立即弃卡逃走,但还是被银行工作人员抓获了。甲涉嫌的罪名是什么罪名?属于?#27492;?#29359;,还是不能犯?


解析:甲捡拾卡并据为己有,属于?#32456;?#21345;,但?#36824;?#25104;?#32456;甲錚?#37325;要的是使用行为。到ATM机上使用,本应定盗窃,但司法解释定信用卡诈骗罪。这些是前提知?#19969;?br /> 这些前提知识中蕴含一个预设前提,在机器上的使用行为具有取出现金的危险性和可能性,?#28909;?#30693;道密码,或者根据某些线索,知道可能的密码。如果完全不知道密码,完全是?#20849;攏?#30896;运气,由于猜中的概率非常低,而且试错次数有限,这种前提下,如果没有成功,?#27426;ㄎ此?#29359;,而定不能犯。

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高速路撒酒疯案:乙聚会喝酒醉了,让甲开?#21040;?#33258;己。甲接上乙后,在高速路上行驶中,乙在车上撒酒疯,甲只好停车在最边上。乙打开车门,下车又在路上撒酒疯。甲无法将乙拉回车里,就驾车离去。后发现乙被车撞死,对甲如何处理?


解析:甲具有作为义务,来源根据是自愿接受行为,这种行为导致乙的法益对其产生依赖,但是甲?#36824;?#25104;不作为的故意杀人罪,因为价登性的程度没有达到故意杀人罪的程?#21462;?#27809;有达到这种程度的理由是,第一,甲的作为可能性,也就是履行作为义务的条件比?#31995;停?#27604;较困难,因为甲无法将乙拉回?#30340;凇?#31532;二,被害人自陷风险。乙自己在高速路上撒酒疯,将自己置于危险境地。由?#35828;?#33268;甲的过错程度和可谴责程度相对降低。虽然甲?#36824;?#25104;不作为的故意杀人罪,但构成程度?#31995;?#30340;遗弃罪。

 

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做客?#32771;?#26696;:甲男带女友乙参加黑?#26469;?#21733;丙的聚会,三人在包房里唱歌时,丙要?#32771;?#20057;,甲默许,然后走出包房。甲是否构成不作为帮助犯?

 

解析:甲有无救助乙的作为义务是关键。第一,甲带乙参加聚会,不会给乙创设危险,因为丙一开始没有?#32771;?#24847;图,这个聚会不是丙一开始设的局。因此,甲带乙参加聚会不是先行行为,不会因此产生作为义务。第二,甲乙是恋人关系,没有刑法上的保护义务。第三,特定领域。特定领域要产生作为义务,需要具备两个条件,一是行为人是这个特定领域的管理负责人,是自己的地盘。二是行为人对特定领域发生的危险具?#20449;?#20182;的支配作用。第一个条件不符合,因为歌厅有管理者,而且包间不是甲订的,而是丙订的。第二个条件也不完全符合,歌厅的管理者、服务员对包间具有管理检查职责。因此,甲?#36824;?#25104;不作为的帮助犯。但值得道德谴责。(这种行为在德国可构成见危不救罪)。如果丙一开始就想?#32771;椋?#30002;也知道,还带乙去,也构成?#32771;?#32618;的共犯。如果包间是甲订的,是甲邀请丙来聚会,则甲有救助义务,因为自己是包间的管理者。

 

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抗拒扭送案:甲撬开一辆摩托车正准备骑走,被行人乙发现,乙抓住甲不让走,说给一千元,不给一千元就报案。甲不愿意给钱,执意要走,乙抓住不放,甲就打乙,双方厮打起来。甲将乙打成轻伤。甲是否构成正当防卫?

 

解析:乙有权利制止甲的犯罪行为,所以乙抓住甲是可以的。但是,乙不能以此作为敲诈?#36134;?#30340;手段。乙实施敲诈?#36134;?#32618;,属于不法侵害,甲对乙的不法侵害可以进行正当防卫,而且防卫的手段并?#36824;?#24403;。

 

186

反击教唆犯案:甲教唆乙盗窃,乙盗窃时甲也在距离现场五十米处。乙盗窃到财物后?#20248;埽?#34987;害人丙就追乙。乙跑到甲的跟前,将财物扔给甲。丙把甲打倒,轻伤,夺回财物。丙是否构成正当防卫?

 

解析1.盗窃?#20154;?#21518;被害人?#32972;?#33021;够挽回财物的,属于正当防卫。2.丙对甲是否构成正当防卫,分两种情况。(1)丙知道甲与乙是共犯,从其手中夺回财物,属于正当防卫,因为甲此时的作用不是教唆,而是帮助窝藏赃物,由于该窝藏行为仍具有?#32972;?#24615;,丙能够?#32972;?#25405;回,故成立正当防卫。(2)丙不知道甲是共犯,以为是路人,则丙应先向甲说明事实,提出返还请求,甲若不还,丙夺回行为属于正当防卫,?#36824;?#23646;于对?#32456;甲?#30340;不法侵害的正当防卫,也即,主观上以为是?#32456;甲?#30340;不法侵害,实际是盗窃罪的不法侵害,后者可以包容评价为前者,在前者范围内主客观是一致的。

 

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冒领案一:乙与丙签订了买卖合同,乙向丙付了款,准备去丙处提货,甲得知此事,冒充乙从丙处提了货。对甲如何处理?盗窃罪?诈骗罪?两者间诈骗?三角诈骗?谁是被害人? 

 

解析:货物还在丙手里,丙对货物仍拥有所有权及占有权。甲欺骗丙,使丙产生认识错误,丙基于认识错误而处分了财物的所有权及占有权,甲构成诈骗罪,两者间诈骗。后续需要注意的是,虽然丙是直接受害人,但是如果在民法上,丙有理由证明甲是表现代理,则丙可以不再向乙交付货物。?#36824;?#21363;使如此,也不能?#35851;?#19993;是直接受害人的事实。

 

188

冒领案二:乙将货物交付丙保管,甲得知此事,冒充乙,欺骗丙:我是乙派来的,让取回货物。丙不知情而交?#19969;?#23545;甲如何处理?

 

解析:乙将货物交付丙保管,这表明,丙虽然没有所有权,但有占有权,在占有货物,并且负有保管义务。这表明丙有处分权。甲欺骗丙,丙基于认识错误而处分财物,甲构成诈骗罪,是两者间诈骗。由于丙有处分权,是合格的处分人,所以甲?#36824;?#25104;盗窃罪的间接正犯。甲?#36824;?#25104;三角诈骗的理由是,丙是受骗人和处分人,也是受害人,因为丙因保管义务而负?#20449;?#20607;责任。当然,如果丙可以主张甲是表现代理,则丙不是受害人,则甲构成三角诈骗。

 

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冒领案三:乙将行李寄存在火车站寄存处,保管员丙给了乙一个寄存牌,上面是个数字号码,制度是取行李时认牌不认人。乙不小心弄丢了寄存牌,甲捡到,冒领了行李。对甲如何处理?

 

解析:存包制度是认牌不认人,那就表明,保管员没有审查身份的义务,保管员没有受骗,没有产生认识错误,因此甲?#36824;?#25104;诈骗罪,而构成盗窃罪。这也是机器不能被骗的主要原因,因为ATM机只认密码,不核实人的身份。犯罪人只要将密码输入正确,ATM机就会吐出钱来,ATM机不存在产生认识错误的问题,它是只认密码不认人。

 

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连环碾压案:夜里,甲开车不慎将行人丁撞晕在?#20998;?#22830;,甲?#21491;蕁?#20116;分钟后,乙开车未注意到丁,压了过去,也?#21491;蕁?#20116;分钟后,丙开车未注意到丁,压了过去,也?#21491;蕁?#21322;小时后救护车赶到,发现丁已经死亡。能够查明,甲只是将丁撞?#21361;?#20294;无法查明丁?#31363;?#20057;压后死亡,还?#31363;?#19993;压后死亡。对甲乙丙如何处理? 

 

解析:根据介入因素三标准,甲与丙死亡有因果关系。对于乙来讲,有两种可能的情况,第一种是乙压死了丁。第二种是乙没有压死丁,根据介入因素三标准,此时乙与丁的死亡有因果关系。综合两种可能情况,可以认定,乙与丁的死亡有因果关系。对于丙来讲,有两种可能的情况,第一种是丙压死了丁,第二种是丙没有压死丁。对此需要根据存疑时有利于被告人,死亡结果不认定给丙。最终结论,甲乙与丁的死亡有因果关系。丙与丁的死亡没有因果关系。

 

191

红酒下毒案:屋主甲回家,在家门口发现几个贼在搬他的东西,他看到贼打算搬走的东西很多,但开的?#31561;?#24456;小,估计这些贼要分好几次才能将东西全部搬完。趁着贼将第一批东西开车搬走以后,他回到自己的?#32771;洌?#21521;一瓶红酒里投毒,希望贼再回来的时候喝下,然后退出。同时他还报?#21496;?#35686;察悄悄地来到了案发现场,等待这群贼回来?#21592;?#25235;?#19969;?#30002;怕警察误喝红酒,就打电?#26696;?#35819;千万别喝,但未告知为什么不能?#21462;?#35686;察在等待中渴了,认为甲说不能喝红酒,可能是吝?#27169;?#20415;喝了红酒,中毒死亡。两小时后那些贼回到现场,看到死亡的警察,很纳闷,搬了东西就走了。对甲如何处理?

 

解析:甲构成同一犯罪构成内的打击错误。依据具体符合说,甲给小偷投毒,着手点在小偷接近毒酒、准备饮用时。由于不符?#38505;?#26465;件,甲的故意杀人罪构成犯罪预备。甲对警察死亡构成过于自信过失,构成过失致人死亡罪。想象竞合,择一重罪论处。依据法定符合说,甲对小偷构成故意杀人罪犯罪预备,对警察构成故意杀人罪?#20154;歟?#24819;象竞合,择一种罪论处,定杀人?#20154;臁?

 

192

?#25343;?#26696;:被害人ABC躲在屋里躲避追赶他们的甲乙丙等人,甲乙丙?#19994;紸等人躲藏的?#32771;?#21518;用力砸门,边砸边喊,“再不开门,进去打死你们”。ABC三人非常害怕,就想跳窗逃走,虽然只有两层楼,因为跳的太急都摔死了。对甲等人如何处理?

 

解析:先假定甲等人有伤害的故意。故意伤害罪的着手实行行为,是指对他人的身体健康制造紧迫直接的危险。?#27426;?#29992;手砸门行为只是一种威胁行为,而且隔着一道门,这是一?#32456;习?#30776;门行为不会给他人的身体健康制造紧迫直接的危险,所以?#36824;?#25104;故意伤害罪的着手,因此故意伤害罪构成犯罪预备。

 

193

卖老鼠药案:某个人数很少的村庄,有对夫妻天天吵架。有一天,丈夫乙去村头的药店购买大量的灭鼠药,声称是要灭老鼠。药店店主甲知道乙家的房子很小,不会有老鼠,而且上周买过老鼠药,灭过一次老鼠,这次很可能要用老鼠药来杀他妻子,但甲仍然把大剂量的老鼠药卖给乙。乙用这些老鼠药毒死了他的妻子,然后自己也喝老鼠药自杀。对甲如何处理?

 

解析:该案例的考点是,中立的帮助行为,能否构成帮助犯?判断标准是两个,一,客观上,看该行为对法益的侵害程度是否达到实?#24335;?#36843;的程度?二,主观上,行为人对实行者的犯罪是否具有?#33539;?#24615;的明知?#28212;?#31435;这两个标准,是为了在保护正当职业的自由权利与保护法益之间取得一个平衡。本案中,客观上,销售老鼠药的行为对于被害人的生命没有制造紧迫的危险,因为该丈夫买到老鼠药后,距离杀人还有一个过程。主观上,店老板是单方面的猜测,而不是?#33539;?#24615;的明知。综合判?#24076;?#24215;老板?#36824;?#25104;故意杀人罪的帮助犯。

 

194

甲男与乙女在夜店认识,二人相约开房,乙的要求是甲必须戴?#36393;?#22871;。甲答应,但后悄悄摘掉。乙事后得知,便告甲?#32771;欏?#30002;是否构成?#32771;椋?

 

解析:?#32771;?#32618;所保护的性自主权,不仅包括,是否愿意发生性行为的自主权,还包括愿意以何种方式,何种条件发生性行为的性自主权。因此甲男的行为构成?#32771;?#32618;。

 

195

“解决问题”案:甲?#21040;?#35686;,因醉酒与乙的车?#32961;洌?#30002;全责。后二人发生争?#24120;?#38543;后甲打电?#26696;?#19993;请他帮忙“解决问题?#20445;?#38543;后丙?#25351;?#19969;打电话,让其叫上一帮?#20540;?#21069;来解决问题。丁及其马仔到了之后,甲因有事随即离开现场,后来丁与乙起了冲突,在打斗的过程中丁中的一员不小心打死了乙。问:此时甲、丙如?#21619;?#32618;?

 

解析:甲醉酒与乙的车刮蹭,并且负全责,表明甲在醉酒驾驶,构成危险驾驶罪。
甲丙丁是否构成聚众?#25918;?#32618;,需要考察乙是否也具有不法侵害的意图,如果有,则大家均构成聚众?#25918;?#32618;。在这个前提下,过失致人死亡,也要定故意杀人罪。当然?#27426;?#39318;要分子和直接导致人死亡的行为人定故意杀人罪。由于甲提前离开,因此不是首要分?#21360;?#32780;丙也不在现场,也不是首要分?#21360;?#19969;是首要分?#21360;?#22914;果乙没有不法侵害的意图,那么甲丙丁属于故意伤害罪的共同犯罪,并且应当对属下的过失致人死亡负责,最终定故意伤害罪致人死亡。

 

196

鱼类污染案:甲清楚自己的化工企业排出的污水会造成河中的鱼类死亡。当地法律明确规定,禁止对生态环境造成这样的损失,但他的企业通过合法途径拿到了排污许可和其他证照,排出的污水造成鱼类大量死亡。甲是否构成是否构成污染环境罪? 


解析:当地法律明确规定,禁止这种污水对生态环境造成损失,?#28909;?#40060;类死亡,那么,甲的企?#30340;?#22815;通过合法途径拿到排污许可,只有两种可能。第一,甲的企业隐瞒所排放物质的毒害性,根据虚假申请材料拿到排污许可,或者甲的企业向环保部门行贿,环保部门滥用职权,发放排污许可。第二,甲的企业没有隐瞒排放物质的毒害性,也没?#34892;?#36159;,而环保部门玩忽职守,没有?#38505;?#23457;查,而发放了排污许可。甲也知道,自己能够获?#38376;?#27745;许可,是由于环保部门疏忽大意所致。
?#20599;?#19968;种可能的情?#21619;?#35328;,甲的行为违反了国家规定,在行政法上具?#34892;?#25919;违法性,这个排污许可在实质上属于违法获取,在刑法上构成污染环境罪。
?#20599;?#20108;种可能的情?#21619;?#35328;,这属于特别?#29616;?#30340;问题,环保部门没有认识到毒害性,但是甲认识的毒害性。这就类似于以下案例,一名生物学博士在餐厅做服务?#20445;?#21457;现厨师疏忽大意做的菜用?#21496;?#27602;蘑菇,但仍?#27426;?#32473;客人。生物学博士应当构成故意杀人罪。甲就类似于知名生物学博士。虽然甲没有违反形式上的排污许可的行政法规规定,但是甲仍然违反了关于环保方面的国家规定,因为法律明确规定禁止对环境造成这种危害和损失。而甲是认识到这一点的,所以甲认识到了自己行为的违法性。因此甲构成污染环境罪。

                                        

197

立功时间案:张三李四,共同杀害了王五,然后各自逃匿。张三在逃亡途中,给警察打电话,说自己想投案自首,但是害怕李四会伤害自己的家人,所以请求警察先抓住李四,并且告知警察李四的藏匿地点。警察根据张三?#21335;?#32034;,抓住了李四,然后通知张三。张三自动投案。张三构成自首?立功?


解析:张三首先构成自首。张三协助抓?#29420;?#22235;,是否构成立功?司法解释规定,立功的时间是到案后。基于此张三?#36824;?#25104;立功。理论上的观点认为,立功的时间可以是犯罪后,到案前。基于此张三构成立功。理论上的根据是,设立立功制度从宽处罚的根据是,犯罪人帮助司法机关查获犯罪,节约了司法?#35797;础?#24352;三犯罪后,到案前协助抓捕犯罪人,同样节约了司法?#35797;础?/span>


198

塔吊案:甲是建筑工人,在建筑工地负责看管塔吊,塔吊是建筑公司所有的,工地有施工经理。某日,甲对乙谎称塔吊是自己的,以八万元卖给了乙。塔吊原价是十一万元。对甲如何处理? 


解析:甲虽然看管塔吊,但没有占有塔吊,塔吊由施工经理占有。甲的一个行为对建筑公司构成盗窃罪,数额是十一万元,对乙构成诈骗罪,数额是八万元,想象竞合,择一重罪论处。有的同学认为,甲的行为是一种民法上的无权处分行为,因此?#36824;?#25104;犯罪,这种思维是错误的,民法和刑法不是对立排斥关系。如果按照这种思维,所有的财产犯罪都是民法上的无权处分行为,都不应当构成犯罪。


199

质押案:甲对乙说:“我有你的裸照,你不给三万元,我就曝光。”乙说自己眼下没那么多钱。甲要求乙将其?#36824;?#25163;机质押给甲,等乙交付了三万元,就还手机。乙被迫答应。三日后,甲催促乙给钱,乙表示还没有。二人争?#24120;?#20057;用暴力抢回自己的手机,导致甲轻伤。对甲乙如何处理?


解析:甲构成敲诈?#36134;?#32618;?#20154;臁?#20057;?#36824;?#25104;抢劫罪,因为甲对手机的占有是非法占有。非法占有不能对抗所有权人,所有权人?#25351;此?#26377;权的行为没有非法占有目的,?#36824;?#25104;抢劫罪,但手段侵犯了甲的身体健康法益,构成故意伤害罪。


200

盗窃并放钱案:甲花费六千元购买了一部新款手机。乙特别喜欢这款手机,买不到,便从甲的包里盗窃了这款手机,并放进一万元现金。对乙如何处理?


解析:当财物是特定物而非种类物时,盗窃罪保护的是个别财产,只要给被害人造成个别财产损失就构成盗窃罪,而不需要从整体上综合衡量财产损失。甲所有的特定物手机被盗了,?#21009;?#23450;的个别的财产损失,因此,乙的行为违反了甲的意志,构成盗窃罪。如果甲是超市老板,物品是出售的商?#32602;?#21017;乙的行为?#36824;?#25104;盗窃罪,因为没有违反甲的意志。

 

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