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【重要】2018法考主觀題李佳行政法考前必背三頁紙

  2018-10-11 17:32 來源:上律指南針



1.【比例原則】比例原則有三方面的要求:第一,合目的性,是指行政機關行使裁量權所采取的具體措施必須符合法律目的。第二,適當性,是指行政機關所選擇的具體措施和手段應當為法律所必需,結果與措施、手段之間存在著正當性。第三,損害最小,是指行政機關在可以采用多種方式實現某一行政目的的情況下,應當采用對當事人權益損害最小的方式。比如處罰中應當遵循比例原則,處罰結果應當與違法行為的事實、性質、情節以及社會危害程度相當,以達到制止違法行為不再發生的目的。

 

2.【程序正當原則】程序正當原則包括:第一,行政公開,為保障公民的知情權,除涉及國家秘密和依法受到保護的商業秘密、個人隱私的外,行政機關實施行政管理應當公開。第二,公眾參與,指的是行政機關作出重要的規定或者決定時,應當聽取公眾意見,尤其是應當聽取直接相對人與其他利害關系人的陳述或者申辯。提出的陳述申辯成立的,行政機關應當予以考慮、采納。第三,公務回避,是指行政機關工作人員履行職責,與行政管理相對人存在利害關系時,應當回避。

 

3.【控權與合法行政】行政權力的行使就是要使他人的意志服從權力擁有者的意志,且無需征得被支配者的同意,所以,現代法治主張國家權力要受到事先制定的法律規則的統治和約束。沒有法律、法規、規章的規定,行政機關不得作出影響公民、法人和其他組織合法權益或者增加公民、法人和其他組織義務的決定

 

4.【信賴利益保護原則】(1)適用要件:一是存在信賴基礎,即行政機關作出了相對人賴以產生信任的授益行政行為;二是有信賴利益,即相對人因為信賴而實施了相應的行為.而因為實施了該行為產生了可評估的利益或承受了相應的負擔;三是有正當的信賴.信賴的發生出于相對人的善意且無過錯。(2)保護方式,能不撤銷、廢止,則不撤銷、廢止,但如果因法定事由需要撤銷、廢止或變更,應當依照法定權限和程序進行,并對相對人因此而受到的財產損失予以賠償或補償。

 

5.【合法行政原則與信賴利益保護原則的沖突解決對已經存續的、存在瑕疵甚至是違法情形的行政行為,不可一撤了之,而是要求根據不同情況作出不同處理。行政機關在撤銷該行政決定前必須對依法行政原則所保障的公共利益和保護私人對行政行為合法性的信賴需要進行衡量,只有公共利益大于私人的信賴利益時才可撤銷此行政行為確需撤銷的,還應當堅持比例原則,衡量全部撤銷與部分撤銷的關系問題,同時應當妥善解決因給被許可人造成的損失如何給予以及給予何種程度的補償或者賠償問題。如此,方能構成一個合法的撤銷決定

 

6.【平等原則】平等原則要求行政機關平等對待行政管理相對人,不偏私、不歧視,此處的平等既包括同等情況同等對待,也包括不同情況差別對待,但后者并不意味著只要情況不同,任何的差別均是合理的。平等原則要求差別需要符合理性,差別對待和事情本質屬性之間要存在正當的、實質的連接關系。

 

7.【行政許可】指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請,經依法審查,準予其從事特定活動的行為。企業和社會團體的設立登記、土地等自然資源所有權或者使用權的初始登記,屬于行政許可;之后的股東變更、法定代表人變更登記、抵押權登記等屬于行政確認,結婚登記、火災事故認定、交通事故認定屬于確認。只有行為類型屬于許可,才可以適用許可法的程序、撤銷等制度。

 

8. 【行政處罰】是指行政主體對于實施違法行為,但尚未構成犯罪的公民、法人或其他組織,通過剝奪或限制其一定權利,加以懲戒的行為。撤銷、責令改正、取締、社會撫養費、注銷并不是處罰。只有行為類型屬于處罰,才可以適用處罰法的聽證程序、簡易程序、時效等制度。

 

9. 【行政強制行政強制措施是行政機關在行政管理過程中,為制止違法行為、防止證據損毀、避免危害發生、控制危險擴大等情形,依法對人身自由實施暫時性限制,或對財物實施暫時性控制的行為。行政強制執行,是指行政機關或者行政機關申請法院對不履行行政決定的相對人,依法強制其履行義務的行為。

 

10.【政府信息】政府信息,是指行政機關在履行職責過程中制作或者獲取的,以一定形式記錄、保存的信息。行政機關認為相關政府信息涉及商業秘密、個人隱私,公開后可能損害權利人合法權益的,應當書面征求權利人的意見;權利人不同意公開的,不得公開,但行政機關認為不公開可能對公共利益造成重大影響的,予以公開(方法為用比例原則在個人權利和公眾知情權之間進行衡量)。

 

11.【具體行政行為合法性判斷標準】(1)行使行政職權的主體合法、合乎法定職權范圍;(2)作出具體行政行為的證據確鑿;(3)適用法律法規正確;(4)符合法定程序;(5)不濫用職權;(6)沒有明顯不當。

 

12.【行政程序】行政程序是行政主體實施行政行為時所應當遵守的方式、方法和步驟、時限和順序的結合形式。就行政程序的作用:限制行政權的濫用;完善溝通渠道,提高行政行為的社會可接受程度;利于行政機關全面的獲得行政資訊;維護社會穩定;實現行政效率和公正

 

13.【行政合同】行政機關為實現公共利益或者行政管理目標,在法定職責范圍內,與公民、法人或者其他組織協商訂立的具有行政法上權利義務內容的協議,就行政協議提起行政訴訟的,法院應受理。

 

14.【原告原告是認為行政行為侵犯其合法權益的公民、法人或者其他組織,原告必須與被訴行政行為之問有利害關系

 

15.【第三人】公民、法人或者其他組織同被訴行政行為有利害關系但沒有提起訴訟,或者同案件處理結果有利害關系的,可以作為第三人申請參加訴訟,或者由法院通知參加訴訟,第三人有獨立訴訟地位,可以申請再審、上訴、舉證、申請執行生效判決等。

 

16.【被告 被告是對外以自己的名義獨立行使行政職權,并承擔行政責任的主體,包括行政機關或者法律、法規、規章授權的組織。

 

17.【經復議案件被告】復議機關決定維持原行政行為的,作出原機關和復議機關是共同被告;復議機關改變原行政行為的,復議機關是被告。復議機關在法定期限內未作出復議決定,起訴原行政行為的,作出原機關是被告;起訴復議機關不作為的,復議機關是被告。復議機關改變,是指復議機關改變原行政行為的處理結果。復議機關改變原行政行為所認定的主要事實和證據、改變原行政行為所適用的規范依據,但未改變原行政行為處理結果的,視為復議機關維持。復議不作為的判斷標準是有無對復議請求進行了實體審查。

 

18.【具體行政行為與受案范圍具體行政行為是國家行政機關依法就特定事項對特定的公民、法人和其他組織權利義務作出的單方行政職權行為。常見的不屬于具體行政行為的有:(1)內部行為指的是行政主體為了管理內部事務,對其內部組織或個人實施的行為,但直接對公民、法人或者其他組織的權利義務產生實際影響且通過送達等途徑外化的,屬于可訴的具體行政行為;(2)行政指導行為是行政機關以倡導、示范、建議、咨詢等方式,引導公民自愿配合而達到行政管理目的的行為;(3)過程性行政行為是指行政主體在行政程序開始或進行程序中針對程序而非就最終實體問題所為之決定或行為。

 

19.【行政規范性文件附帶性審查條件】第一,只能附帶性地提出審查要求;第二,附帶性審查的抽象行政行為必須與被訴的具體行政行為之間具有關聯性。第三,只能一并審查其他規范性文件(國務院的其他規范性文件除外);第四,一并審查請求應當在一審開庭前提出;有正當理由的,也可以在法庭調查中提出。

 

20.【行政規范性文件附帶性審查內容】法院可以從規范性文件制定機關是否超越權限或者違反法定程序、作出行政行為所依據的條款以及相關條款等方面進行。  有下列情形之一屬于規范性文件不合法:第一,超越制定機關的法定職權或者超越法律、法規、規章的授權范圍的;第二,與法律、法規、規章等上位法的規定相抵觸的;第三,沒有法律、法規、規章依據,違法增加公民、法人和其他組織義務或者減損公民、法人和其他組織合法權益的; 第四,未履行法定批準程序、公開發布程序,嚴重違反制定程序的。

 

21.【行政規范性文件附帶性審查結果】規范性文件不合法的,不作為法院認定行政行為合法的依據,并在裁判理由中予以闡明。作出生效裁判的法院應當向規范性文件的制定機關提出處理建議和司法建議,并可以抄送制定機關的同級政府、上一級行政機關、監察機關以及規范性文件的備案機關。

 

22.【級別管轄】對國務院部門或者縣級以上地方政府所作的行政行為提起訴訟的案件由中院管轄。作出原機關和復議機關為共同被告的,以作出原機關確定案件的級別管轄。

 

23.【地域管轄 行政案件由最初作出行政行為的行政機關所在地法院管轄。經復議的案件,也可以由復議機關所在地法院管轄。

 

24.【立案條件在原告超過法定起訴期限且無耽誤起訴期限的正當理由、錯列被告且拒絕變更、未按照法律、法規規定先向行政機關申請復議、重復起訴、撤回起訴后無正當理由再行起訴等情況下,法院應當裁定不予立案,已經立案的,應當裁定駁回起訴

 

25.【一審審理對象不訴不理是基本的訴訟原理,審理對象是被訴行政行為的合法性,但唯一例外,一旦作為被訴行政行為前提性、基礎性的其他行為存在明顯重大違法(構成無效行為),法院應當不予認可

 

26.【行政訴訟證據的要求行政機關在作出行政行為的時候,遵循先取證后裁決的原則,需要有充分的證據為其行政行為做支撐。能夠反映案件真實情況、與待證事實相關聯、來源和形式符合法律規定的證據,應當作為認定案件事實的根據  

 

27.【舉證責任】(1)被告對作出的行政行為負有舉證責任,應當提供作出該行政行為的證據和所依據的規范性文件。被告不提供或者無正當理由逾期提供證據,視為沒有相應證據。但是,被訴行政行為涉及第三人合法權益,第三人提供證據的除外。(2)原告起訴應當證明自己起訴符合起訴條件,賠償補償案件原告應當舉證證明損害結果。

 

28.【法律適用】法院應當依據法律、行政法規、地方性法規進行審判,必須適用,不能拒絕適用。法院應當參照規章進行審判,法院可以對于規章選擇適用。其他規范性文件,在行政訴訟中不屬于法院應當依據或者參照適用的規范,但可以作為證明被訴行政行為合法的事實依據之一。

 

29.【法律沖突解決】不同層級法律規范產生沖突一般屬違法沖突,按照上位法優于下位法規則解決,但上位法授權下位法作出與上位法不同的規定除外。在同一效力層級上,特別法優于普通法,新法優于舊法(新法生效后發生的事件適用新法,對新法生效前發生的事件適用舊法。但當新法明確規定有溯及力時除外)。

 

30.【上訴】凡第一審程序中的原告、被告、法院判決承擔義務或者減損其權益的第三人及其法定代理人、經授權的委托代理人,都有權對判決15日、裁定10日內提起上訴。

 

31.【復議維持】復議維持時的審理對象為原行為和復議維持決定的合法性,判決對象為原行為和復議維持決定。原行為合法性的舉證責任由原機關和復議機關共同承擔,復議維持決定合法性的舉證責任由復議機關承擔。

 

32.【情況判決行政行為依法應當撤銷,但撤銷會給國家利益、社會公共利益造成重大損害,法院應當判決確認違法,可以同時判決責令被告采取補救措施;給原告造成損失的,依法判決被告承擔賠償責任

 

33.【程序違法的判決】(1)程序輕微違法、對原告權利不產生實際影響時(處理期限輕微違法、通知、送達等程序輕微違法),法院應當確認行政行為違法;(2)程序非輕微違法(未聽證、未陳述申辯)時,法院應當撤銷。

 

34.【變更判決】行政處罰明顯不當,或其他行政行為涉及對款額的確定、認定確有錯誤的,法院可以判決變更。

 

35.【二審審理對象】對一審法院的判決、裁定和被訴行政行為進行全面審查,不受上訴范圍的限制。

 

36.【二審糾正錯誤不立案】二審法院認為原審不予立案或駁回起訴的裁定確有錯誤且當事人的起訴符合起訴條件的,應當裁定撤銷原審裁定,指令原審法院依法立案或者繼續審理  

 

37.【二審判決】原審裁判合法,二審應當判決或者裁定駁回上訴,維持原裁判。原判決、裁定認定事實錯誤或者適用法律、法規錯誤的,依法改判、撤銷或者變更;原判決認定基本事實不清、證據不足的,發回原審法院重審,或者查清事實后改判;原判決遺漏當事人或者違法缺席判決等嚴重違反法定程序的,裁定撤銷原判決,發回原審法院重審。

 

38.【國家賠償】國家機關和國家機關工作人員行使職權,侵犯公民、法人和其他組織合法權益的情形,造成損害的,受害人有取得國家賠償的權利。對于財產的賠償方式為應當返還的財產損壞的,能夠恢復原狀的恢復原狀,不能恢復原狀的,按照損害程度給付相應的賠償金。

 

39.【公共利益和私人利益的平衡】行政法所要完成的核心任務,就是要解決行政主體在行使公共事務管理職能時所代表的公共利益與相對人權利所代表的私人利益之間的沖突,使公共利益與私人利益在行政法的

 

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來源:李佳法考課堂

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